Адвокат в гражданском и арбитражном процессе шпора

Адвокат гражданский или адвокаты по гражданским делам могут участвовать в любом гражданском деле, как на стороне истца, так и на стороне ответчика в судах общей юрисдикции, мировых судей и арбитражных судах.

Адвокат гражданский может вступить в дело на любой стадии процесса, который включает в себя: составление искового заявления, подача искового заявления в суд, подготовка отзыва или возражений на исковые требования противника, участие в предварительном и основном судебных заседаниях, в судебных прениях, ознакомление с протоколом судебного заседания и внесение замечаний на протокол судебного заседания, получение решения суда, обжалование решения суда в вышестоящих инстанциях.

Адвокаты по гражданским делам могут участвовать в исковом производстве, приказном производстве, особом производстве суда., а также в суде надзорной инстанции.
Степень и формы участия гражданского адвоката в гражданском процессе определяется соглашением с доверителем и это может быть:
• Полное ведение адвокатом гражданского дела – выработка правовой позиции, линии защиты, составление иска или отзыва на исковое заявление противника, текущие консультации по делу, сбор документов и доказательств по делу, предъявление иска в суд, участие в судебных заседаниях, подача в суд ходатайств и заявлений, получение решения суда. При необходимости обжалование решения суда, представление интересов в исполнительном производстве, т.е. при исполнении решения суда. Адвокат гражданский может полностью вести дело на основании ордера без клиента, но с доверенностью на ведение дела в суде его полномочия будут шире: он сможет менять исковые требования, подписывать исковое заявление, заключать мировое соглашение и не только.
• Подготовка адвокатом судебных документов - составление искового заявления или отзыва с возражениями на исковое заявление, ходатайств, жалоб. Клиент ведёт процесс самостоятельно, адвокат гражданский осуществляет консультативную правовую поддержку.
• Юридическая экспертиза и/или подготовка адвокатом правового заключения. Гражданский адвокат может изучить и дать анализ искового заявления или возражения на исковое заявление, документов по делу. Адвокат проводит экспертизу подготовленного клиентом документа, информирует о судебной перспективе и выдаёт ему заключение и рекомендации.
• Юридическая консультация. Адвокат гражданский предоставляет консультацию по всем интересующим правовым вопросам. Дальнейшие действия клиент осуществляет самостоятельно.

Поводом к рассмотрению дела в Конституционном Суде Российс­кой Федерацииявляется обращение в форме запроса, ходатайства или жалобы (ч.1 ст. 36 Закона о Конституционном Суде РФ).

У Конституционного суда РФ нет прописанной процедуры исполнения его решений, т. е. отсутствует механизм принуждения государственных органов и их должностных лиц к выполнению данных решений, если они добровольно ему не подчиняются. Нередки случаи повторных обращений в Конституционный суд РФ по одному и тому же вопросу, так как первое решение никем не было выполнено.

Адвокату, участвующему в конституционном судопроизводстве, не­обходимо тщательно изучить как процессуальные нормы Закона о Конституционном Суде РФ, так и Регламент Конституционного Суда РФ, особенно в той его части, которая касается подготовки дел, су­дебному разбирательству и других вопросов, с которыми может стол­кнуться адвокат-представитель и по которым ему придется высказы­вать свое мнение или готовить письменное заключение.

На стадии подготовки дела к слушанию адвокату необходимо выбрать вариант позиции по делу, подобрать доводы в ее обоснование, определить круг возможных свидетелей, специалистов, экспертов, подлежащих вызову в суд, определить перечень документов, которые необходимо будет найти и представить суду.

Адвокату необходимо убедиться, что отсутствуют обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела в Конституционном суде. (п.1 ч.2 ст. 40 ФКЗ от 21 июля 1994 г. № 1 – ФКЗ О Конституционном Суде РФ).

При отсутствии обстоятельств, препятствующих рассмотрению жалобы в Конституционном суде РФ, адвокат должен убедиться, что жалоба допустима и есть законные основания к направлению ее в Конституционный суд РФ.

Обращение в суд и участие адвоката в арбитражном судопроизводстве, как правило, имеет место в следующих случаях:

-при необходимости взыскания задолженности согласно договору;

-при спорах, связанных с правомерностью действий сотрудников государственных органов и с возмещением убытков, причиненных этими действиями;

-при причинении вреда деловой репутации компании, а также при оспаривании прав на определённые объекты интеллектуальной собственности;

-при несостоятельности, банкротстве юридического лица, в том числе при необходимости защитить права кредиторов;

-при реорганизации и ликвидации предприятия в судебном порядке;

-при решении корпоративных споров, возникающих между учредителями или сотрудниками юридического лица;

-при оспаривании права собственности на имущество, а также для доказательства законности сделок с имуществом.

Любое участие адвоката в арбитражном судопроизводстве предполагает составление и формулировку оснований исковых требований.

Изучая материалы дела, и подготавливая иск, адвокат начинает формировать позицию, являющуюся основой для всех последующих решений.

При выработке позиции по делу специалист должен исходить из интересов своего доверителя и следовать закону. Стоит отметить, что участие адвоката в арбитражном судопроизводстве предполагает также решение такой важной задачи, как доказывание.

Каждое лицо, которое участвует в деле, должно представить доказательства, на которые оно ссылается, предъявляя требования и возражения. При этом необходимо самостоятельно получить доказательства и представить их в арбитражный суд. При отсутствии возможности самостоятельно получить доказательство, можно обратиться в арбитражный суд, чтобы истребовать это доказательство.

В процессе доказывания в арбитражном суде адвокат может использовать следующие источники доказательств: заключения экспертов, вещественные и письменные доказательства, показания и объяснения свидетелей, лиц, которые участвуют в деле. Таким образом, участие адвоката в арбитражном судопроизводстве предполагает решение многих задач, при этом его опыт и профессионализм во многом определяют, как будет разрешён арбитражный спор.

29. Формыучастия адвокатов в уголовном судопроизводстве.

Адвокат подозреваемого допускается к участию в уголовном деле:

1) с момента возбуждения в отношении лица уголовного

дела, которое расследуется в форме дознания в соответствии со ст. 223 ст. 150 УПК РФ. В том случае, если уголовное дело, возбужденное в отношении конкретного лица, подлежит расследованию в форме предварительного следствия, то адвокат подозреваемого допускается к участию в деле с момента объявления ему постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы либо с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 2, 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ). К действиям затрагивающим права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, можно отнести любые процессуальные действия, связанные с осуществлением уголовного преследования данного лица. Это означает, что по делам лиц, подозреваемых в совершении преступления в отношении которых возбуждено уголовное дело, подлежащих расследованию следователем, адвокат допускается к участию в деле с момента проведения первого процессуального действия, с участием подозреваемого, либо объявления ему постановления об этом;
2) с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления в соответствии со ст. 91 и 92 УПК РФ;
3) с момента применения к подозреваемому в соответствии со 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления ему обвинения.
Адвокат обвиняемого допускается к участию в деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (п. 1 ч. 3 ст.49 УПК РФ) либо с момента возбуждения в отношении него уголовного дела частного обвинения в соответствии со ст. 318 УПК РФ.

Закон устанавливает два способа обеспечения участия защитника в уголовном деле:

По соглашению. В этом случае адвокат приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого.
По назначению. В этом случае участие адвоката обеспечивает дознаватель, следователь, прокурор или суд по просьбе подозреваемого, обвиняемого либо в силу требований ст. 51 УПК РФ.

Деятельность адвоката

в гражданском и Арбитражном процессах

Представительство адвоката в суде это оказание помощи своему доверителю успех, которой заложен сторонами на первой встречи.

Работа адвоката в судебных процессах в качестве представителя в Судах общей юрисдикции и Арбитраже отличается своей спецификой от деятельности адвокат по защите в уголовном судопроизводстве. В связи с этим в данной статье будет рассмотрено участие адвоката в гражданских процессах.

Представительство в гражданских процессах это работа адвоката с доказательствами, добытыми как своими усилиями, так и с помощью суда. В своем исковом требовании истец добивается устранения своих нарушенных прав и это возможно при условии хороших познаний в области гражданского законодательства, избрании верной позиции по делу и активной нейтрализации позиции процессуального противника.

Гражданский процесс уникален по своей состязательности и в этой борьбе победителем является тот участник процесса, который лучше владеет приемами и техникой владения процесса, в рамках установленных действующим законодательством. Адвокат всегда должен быть готов, что на каждом судебном заседании буду представлены другой стороной процесса непредвиденные доказательства, по которым необходимо предпринять сиюминутные адекватные меры. В этом мгновенном импровизированном совершении адвокатом действии видится его квалификация и умение вести дело в выгодную для его доверителя сторону. Успех выигранного дела всецело зависит от легкости адвокатского мышления, долгих раздумий гражданским процессом для участников судом не дается.

В гражданском процессе все усилия по представлению доказательств возложены на стороны – истца или ответчика. Суд в процессе разбирательства роли наблюдателя и помощника в истребовании тех или иных доказательств, которые стороны в силу своего положения не могут получить от государственных или иных организаций или учреждений. Промахи, допущенные слабостью позиции или несвоевременным представлением важных доказательств, в конце разбирательства негативно отразится в вынесенном судом решении.

Немного о роли суда.

Как уже было сказано, что в гражданском процессе главенствующую роль играют исследование доказательств, а главным в споре выступает принцип состязательности. Конечно нельзя сказать, что суд самоустраняется от процесса, но новыми нормами закона, суд не обязан самостоятельно собирать доказательства и безапелляционно требовать их представления от участников процесса. В силу части первой ст. 57 ГПК РФ, все доказательства суду должны представить стороны. В исключительных случаях, установленных законом, суд по своей инициативе или по ходатайству сторон, может назначить экспертизу и то, если сочтет в этом прямую необходимость. В Арбитражном процессе, суд может назначить экспертизу, но только с согласия участников процесса, по вопросу опроса свидетеля арбитражный суд вправе вызвать только лицо, участвовавшего в изготовлении тех или иных документов, находившихся на исследовании в суде. С одной стороны новый Арбитражный кодекс увеличил полномочия судьи в истребовании доказательств, однако в части суд может ими воспользоваться только с согласия участника судебного процесса.

Установленные правила гражданского процесса позволяют адвокату представителю предоставлять суде те доказательства, которые, по его мнению, могут серьезно ослабить позицию процессуального противника и выиграть дело. Опытный адвокат всегда сумеет воспользоваться предоставленными законом способами для успешного завершения дела в пользу своего доверителя.

Как уже было сказано роль суда в гражданском процессе это руководство процесса. В отведенное законом время для подготовки суда к судебному разбирательству, судья определяет бремя доказывания на каждую из сторон. По мимо этих распорядительных функций, суд виду слабости позиций сторон предлагает представить дополнительные доказательства и ждет их на очередном судебном заседании. В случае затруднения получения доказательств адвокатом, суд заявленному ходатайству оказывает помощь, направляя по указанному месту нахождения доказательств судебный запрос.

Одним из главных моментов в гражданском процессе это то, что в судебном заседании выясняются только те доказательства, на которые истец ссылается в обосновании своих требований - описанных и указанных в своем исковом заявлении. В случае если вторая сторона – ответчик возражает против доказательств истца, то он – ответчик обязан представить доказательства в обоснование своих возражений. Законом предусмотрено избирательные обстоятельства, когда ни одна из сторон не ссылается на них, обстоятельства представляются судом. Такие широкие права даны участникам гражданского процесса для самостоятельной подготовки к состязательному процессу.

Необходимо заметить, что суд по своей личной инициативе вправе поставить перед сторонами вопрос на обсуждение обстоятельств, которые сторонами не оспаривается или в суде общей юрисдикции суд может предложить ответчику среагировать на сроки исковой давности.

Главной работой адвоката в гражданском процессе это формирование доказательств, на которых истец требует нарушение своих прав. Собирание и представление доказательств в суд, очень ответственная работа адвоката.

Можно согласит с такой позицией оппонентов, однако следует заметить, что и другие доказательства так же не застрахованы от их фальсификации. В конце концов сторона сомневающаяся в подлинности того или документа, представленного суду в качестве доказательства может заявить о его подложности и суд будет вынужден провести по этому доказательству экспертное исследование.

В заключении можно сказать, что адвокату, участвующему в гражданском процессе в качестве представителя, чтобы выиграть процесс и с полна выполнить, взятое на себя поручение по соглашению с доверителем, необходимо готовится сбором и формированию доказательств предварительно до судебного заседания. Сбор и подготовка письменных доказательств, так же как и составление грамотного искового заявления, удел профессионалов и обратившись к адвокату, граждане могут надеяться на свой успех в оспаривании своих нарушенных прав.

Автор работы: Пользователь скрыл имя, 29 Ноября 2011 в 20:57, шпаргалка

Работа содержит ответы на вопросы по дисциплине "Гражданско-процессуальное право".

Адвакатура-ответы к экзамену.doc

39. Формы участия адвоката в арбитражном процессе.

Арбитражный процесс – одна из форм реализации права на судебную защиту, которая предусматривает возникновение особых, арбитражных процессуальных, правоотношений. В арбитражном процессе сторонами являются те из участвующих в деле лиц, между которыми возник спор, вытекающий, как правило, из материальных правоотношений. В большинстве случаев сторонами арбитражного процесса выступают организации, являющиеся юридическими лицами, граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющие статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке. Так же арбитражному суду подведомственны дела с участием образований, не являющихся юридическими лицами и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя. Однако в этом случае должно быть специальное указание закона. Интересы сторон как правило представляет адвокат в арбитражном процессе. Арбитражный адвокат – это специалист в области юриспруденции, специализирующийся на арбитражных делах, который поможет вам, в первую очередь, в определении подсудности вашего дела. Сторонами арбитражного процесса могут быть также иностранные организации, организации с иностранными инвестициями, иностранные граждане и лица без гражданства, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Адвокат в арбитражном процессе – это юрист, оказывающий профессиональные правовые услуги. Адвокат в арбитражном процессе профессионально и грамотно защищает интересы своих доверителей в суде. Но грамотный адвокат – это не только ваш надежный союзник в ходе процесса, но и ваш помощник в досудебном урегулировании ваших проблем. Если же переговоры по спорному правоотношению в досудебном порядке не дали своих результатов, то адвокат в арбитражном процессе представит ваши интересы как в ходе самого процесса, во всех инстанциях Арбитражного суда, а так же оказать услуги по представлению ваших интересов в ходе исполнительного производства в службе судебных приставов. Таким образом, адвокат в арбитражном процессе это грамотный юрист, который оказывает достаточно широкий спектр услуг: - составление претензии контрагенту при нарушении им своих обязательств - юридическая экспертиза целесообразности обращения в суд - составление исковых заявлений в суд - ознакомление с материалами дела - составление необходимых процессуальных документов - участие в судебном процессе от имени своего доверителя - помощь при исполнении судебного решения и представление ваших интересов в службе судебных приставов. Также нужно помнить, что участие адвоката в арбитражном процессе – это гарантия соблюдения ваших интересов и гарант соблюдения Ваших конституционных прав.

40. Формы участия адвокатов в оказании квалифицированной помощи организациям.

Юридическая служба (руководитель и три юрисконсульта) размещается в двух комфортабельных кабинетах, оснащенных современными компьютерами, оргтехникой, связью. За юридической службой постоянно закреплена одна служебная машина - "Шкода-Октавия", имеются хорошая библиотечка юридической литературы, обновляющиеся электронные правовые базы данных и т.д. Но что заинтересует нас больше всего, так это то, что в фирме, наряду с кабинетами юридической службы, имеется еще один - с надписью "Адвокат фирмы". А история развития такого взаимодействия такова.

Фирма эта начиналась десять лет назад с маленького кооператива из трех учредителей. Они же вместе со своими женами были и основными работниками. И все эти годы вместе с ними работал адвокат. Когда кооператив преобразовался в фирму (общество с ограниченной ответственностью), набрал вес и силу, расширил сферу своей деятельности, жизнь, ориентированная на закон и цивилизованные формы бизнеса, потребовала создания юридической службы предприятия, которая тоже начиналась с малого - с одного юриста, и лишь потом разрослась до нынешних размеров.

Сегодня юристы фирмы прежде всего ведут договорно-правовую работу (готовят договоры с партнерами, осуществляют юридическое сопровождение сделок), контролируют претензионную работу подразделений, а иногда участвуют в ней сами, принимают участие в переговорах по многим вопросам деятельности фирмы, разрешают споры в досудебном порядке и т.д. и т.п. На юридическую службу возложена обязанность нормативного регулирования внутренней жизни предприятия, правового контроля за всеми исходящими документами, а также приказами и распоряжениями руководства, имеющими юридический характер, участие в судебных процессах. И много еще всяких обязанностей.

Казалось бы, адвокату тут делать уже нечего. Но это не так. Хватает поля деятельности и для него. Предприниматели - собственники фирмы даром деньги тратить не любят, и уж если они наняли адвоката, то это ими сделано не только ради престижа и собственного авторитета.

По договору с адвокатским бюро адвокат, осуществляющий юридическое обслуживание фирмы:

представительствует от имени фирмы по наиболее важным и серьезным вопросам хозяйственной деятельности предприятия во взаимоотношениях с его партнерами по бизнесу, государственными органами, иностранными представителями и т.д. По этим вопросам совместно с юридической службой или самостоятельно осуществляет дальнейшие разработки необходимых документов и сопровождение заключенных сделок, если таковые состоятся;

дает юридические заключения (письменные или устные) по коллизионным вопросам внутренней жизни предприятия, взаимоотношениям с партнерами или государственными органами, муниципальными властями;

выступает "арбитром" по спорным вопросам, возникшим между юридической службой и руководителями структурных подразделений, членами совета директоров или правлением предприятия;

консультирует юристов фирмы и руководство предприятия по наиболее сложным юридическим вопросам (в том числе вопросам судебной практики, договорного права и т.д.);

участвует в наиболее трудных судебных процессах в арбитражных и третейских судах.

Но самое главное, личный адвокат фирмы, как и личный врач, посвящается в самые деликатные и достаточно щепетильные вопросы, касающиеся, образно говоря, здоровья предприятия, в содержание которых нет необходимости посвящать других сотрудников. На адвокате лежит обязанность участвовать в решении особо конфиденциальных задач, в существо которых он посвящен лишь с одной-единственной целью: своим опытом, знаниями, мастерством помочь выйти из создавшегося щекотливого положения с наименьшими потерями (материальными, нравственными, моральными и проч.).

41. Участие адвоката в переговорном процессе при разрешении споров, возникших из хозяйственных правоотношений.

Нередко при заключении хозяйственных договоров в разделе "Разрешение споров" стороны прибегают к такой формулировке предполагаемого условия: "Споры по предмету договора разрешаются путем переговоров, а при недостижении согласия - в арбитражном суде. " В последующем при возникновении разногласий представители сторон действительно часто и безрезультатно встречаются, обсуждают спорные вопросы, а когда ни к чему не приходят, в конечном итоге обращаются в судебную инстанцию. При этом на рассмотрение дела в суде расходуются значительные денежные средства (оплата государственной пошлины, а порой и услуг экспертов, адвокатов и всевозможные другие непредвиденные расходы).

Между тем договорное условие о возможности урегулирования спора путем переговоров несет в себе достаточно эффективный заряд, и при умелом применении этого условия создается менее затратный механизм достижения согласия, происходит экономия времени, вырабатываются оптимальные пути разрешения конфликтной ситуации.

Проводя переговоры, стороны должны оперировать неопровержимыми доказательствами и бесспорными юридическими аргументами, подтверждающими их позицию. У кого таких аргументов будет больше, тот и окажется в более выигрышном положении. Для подтверждения позиций на переговорах могут служить всевозможные вспомогательные, технические материалы (справки-расчеты, аналитические таблицы, схемы, бухгалтерские балансы и т.д. и т.п.).

Однако лучше всего, если вся эта техническая (финансовая, хозяйственная, экономическая) информация оценивается с точки зрения действующего законодательства, желательно в форме юридического (правового) заключения.

Ведь конфликт-то в конечном итоге правовой, а не, к примеру, научный. Участвующий в таком исследовании юрист (адвокат) или иной приглашенный специалист (как в описанном выше случае) дает заключение по вопросам права, он опирается на реально существующие отношения и юридические нормы в преломлении к своему представлению о предмете спора, своим профессиональным качествам, опыту и знаниям. Его заключение - это, конечно, не более чем мнение специалиста. Однако если такое мнение оформлено на достаточно солидном, убедительном и аргументированном уровне, оно способно предрешить спор в пользу того, кто этим мнением воспользовался.

И еще необходимо обратить внимание на такой немаловажный аспект, относящийся к описываемой проблеме, как законность переговоров.

Дело в том, что не всякие отношения сторон при разрешении спорных вопросов основаны на письменных договорах или иных правоустанавливающих документах.

Нередко на сторону кредитора в тех или иных хозяйственных или чисто финансовых сделках, где вторая сторона бывает должна, например, крупную сумму денег, становятся или друзья руководителей предприятий, или знакомые, чаще всего отставные и действующие сотрудники правоохранительных органов, а то и криминальные элементы. При этом такое "участие" зачастую не оформляется каким-либо юридически значимым документом, а проводимые переговоры с должником не только не носят конструктивного характера, но и вообще граничат с угрозами, перенасыщены эмоциями и действиями, мягко говоря, непарламентского характера.

Такие "переговоры" нередко подпадают под признаки преступления, предусмотренного ст. 163 УК РФ (вымогательство), и участвующие в них лица, в том числе и те, кто направляет подобных "послов", несут уголовную ответственность.

Между тем избежать этого можно очень просто. Ведь в конечном итоге речь идет о реально существующих сделках, которые по известным причинам нигде не отражаются, и реально существующих долгах, которые "выбиваются" различными способами. Важно только умело и грамотно оформить в таких случаях свои полномочия и результаты переговорного процесса. А еще лучше, если к переговорному процессу о возврате долга или исполнении иного обязательства подключить официально нанятого опытного адвоката, который не позволит, чтобы его "подловили" на неосторожно брошенных фразах или иных действиях во взаимоотношениях с должником.

Необходимо помнить, что абсолютных гарантий безоблачных отношений в хозяйственной деятельности не существует. И если не конфликты, то разногласия по тем или иным вопросам даже между очень близкими партнерами возникают довольно часто.

В этих случаях обращение в суд (даже третейский) - довольно затратное и трудоемкое средство, однако, как сказано выше, затратно и трудоемко. А возможность переговорного процесса, которая декларируется в договоре, должна быть достаточно полно регламентирована, чтобы оказаться не формальной, а надежной альтернативой судебному разбирательству.

Участие адвоката в переговорном процессе при разрешении споров, возникших из хозяйственных правоотношений: помощь в составлении конкретного договора применительно к той или иной сделке, и в проведении переговоров, и вообще в разрешении спорной ситуации всегда может приглашенный фирмой адвокат - специалист по хозяйственному и договорному законодательству.

42. Участие адвоката в юридическом обеспечении предпринимательской деятельности.

В итоге экономического спада и разрушения хозяйственных структур в экономике Рф сначала 90-х гг. ХХ в. юридические службы компаний фактически закончили свою деятельность. Многие предприятия были закрыты, а сделанные вновь обходились без юристов. Количество юристов в штате работающих компаний стало наименьшим.

Постоянное улучшение законодательной базы в Рф методом принятия новых законодательных актов и внесения конфигураций в действующие (темп 2-2,5 тыс. документов за месяц) делает значимые трудности в применении их для лиц, не являющихся квалифицированными юристами. Вследствие этого все востребованней становится помощь адвокатов субъектам предпринимательской деятельности.

Конституция Российской Федерации закрепила право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, детально регламентированное в отраслевом законодательстве.

Избранным защитник будет признан не только при заключении соглашения по поводу его участия, но и когда находящийся под стражей обвиняемый (подсудимый) пригласит адвоката через суд.

В силу части пятой статьи 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Защитник приглашается подсудимым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подсудимого, то есть участие защитника в судебном разбирательстве поставлено от волеизъявления этих лиц.

Иными словами защитник является представителем защиты как особой, имеющей государственное значение функции. Защитника называют и доверенным лицом подсудимого.

Без взаимного и полного доверия между защитником и подсудимым нет и не может быть подлинной защиты, что обеспечивается возложением на адвоката-защитника обязанности хранить в тайне сведения, доверенные сообщенные ему подсудимым.

Защитник, участвуя в процессе, представляет интересы обвиняемого, это представитель стороны, является активным участником судебной деятельности, являясь судебным деятелем, а границы и направления его деятельности определяются исходя из общественной функции защитника.

Права защитника подобны правам подсудимого и позволяют ему в судебном разбирательстве:

• а) участвовать во всех процессуальных действиях, предусмотренных законом и предпринимаемых судом;
• б) высказывать доводы и мнения по поводу любого вопроса, подлежащего разрешению в суде;
• в) представлять информацию, предметы и документы, могущие при соблюдении процедуры исследования и оформления быть принятыми судом в качестве доказательств по делу;
• г) обосновывать позиции в прениях;
• д) приносить замечания на протокол судебного заседания.

Существующая объективная потребность в получении квалифицированной юридической помощи участниками процесса в суде общей юрисдикции и арбитражном суде отражена в соответствующих нормах Гражданского процессуального кодекса РФ и Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Так, в соответствии со ст. 48-49 Гражданского процессуального кодекса РФ граждане могут вести свои дела в суде через представителей, которыми могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ устанавливает, что представителем в арбитражном суде может быть любой гражданин, имеющий надлежащим образом оформленные полномочия, не выделяя при этом в качестве категории представителей адвокатов. Круг представителей организации, которые могут представлять интересы организации в суде, ограничен по сравнению со ст. 48 АПК 1995 год.

Если в соответствии со ст. 48 АПК 1995 г. представителем организации в арбитражном суде мог быть любой гражданин, имеющий полномочия на ведение дела в арбитражном суде, то в ч. 5 ст. 59 Кодекса 2002 г. установлено, что организацию в арбитражном суде может представлять по должности руководитель, или лица, состоящие в штате этой организации, либо адвокат. Другие, оказывающие юридическую помощь лица, не могут быть представителями организаций в арбитражном суде.

Адвокат-защитник осуществляет свою деятельность на основе соглашения, заключенного с доверителем, которое представляет собой гражданско-правовой договор в простой письменной форме на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу, т. е., указанное правоотношение, возникнув как материально-правовое, реализуется в уголовном судопроизводстве из оснований, лежащих за его пределами. Полномочия адвоката по осуществлению им своей профессиональной деятельности регламентируются как:

Так, ст.6 Закона об адвокатуре закрепляет право адвоката:

• 1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;
• 2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
• 3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
• 4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
• 5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
• 6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
• 7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Таким образом, можно выделить принципиальное различие, характеризующее положение адвоката в уголовном и гражданском (арбитражном) процессах. Если в уголовном процессе адвокат обязан представлять все доказательства, свидетельствующие о невиновности его подзащитного, даже если его подзащитный признает свою вину, то в гражданском (арбитражном) процессе адвокат полностью связан волей своего доверителя. Даже если адвокат в гражданском процессе может представить бесспорные доказательства и правовые аргументы полной обоснованности требований своего клиента, правом последнего является отказ от представления тех или иных доказательств, уменьшение (даже в ущерб себе) исковых требований, заключение мирового соглашения или отказ от иска. При этом адвокат не вправе действовать вопреки воли клиента, его обязанностью является точное разъяснение правовых последствий тех или иных действий доверителя.